经济自由与经济法的法理及其例证
闫 海

内容摘要： 经济自由是一项基本人权，内容包括财产权和经济活动自由。经济法是规范国家干预市场行为的重要部门法，国家尊重和保障经济自由应当成为经济法的基本精神。竞争自由权是经济自由的合理推定，反垄断法在保护竞争自由权方面发挥积极作用。
关键词：经济法 人权 经济自由 反垄断法 竞争自由权
原载：《经济与社会发展》（2007年第1期，第154－156页）

2004 年第十届全国人大二次会议通过宪法修正案，"人权"概念首次进入宪法，但是，"国家尊重和保障人权"不应停留于宪法文本，完成人权由自然权利向法定权利乃至实在权利的转化，最重要途径之一便是部门法的具体化，即以人权为原则指导部门法的立法、司法与执法，部门法也应全面体现和逐步拓展人权的基本内涵。经济自由是市场经济的一个基础性条件， [1] （P274 ）而经济法是社会主义市场经济法律体系的重要部门法之一，因此正确处理经济自由与经济法的关系是"以人为本"的科学发展观与构建和谐社会的基本要求。

一、经济自由的法律界定
在政治、经济哲学中，经济自由被广泛地用于描述一种思想或观念，以致其外延缺乏清晰地界定。我国宪法条文上并未列示经济自由这个概念，但是一般认为宪法修正案的人权条款是一种"概括性人权保障"，即对于一些虽然未被宪法列明但已被普遍承认基本权利具有兜底功能，经济自由的部分内容在类型化后可以也应当纳入人权保护范畴。笔者认为，经济自由包括财产权和经济活动自由两项基本内容。财产权是一项重要的基本人权，法国启蒙思想家卢梭指出，"财产权的确是所有公民权中最神圣的权利，它在某些方面，甚至比自由还更重要。" [2] （P25 ）财产权的保护不仅意味着财产权本身不受侵犯，而且要求对这种权利的行使不能受到干涉，即主体享有以财产权为基础的经济活动自由。德国学者分析《基本法》第 2 条第1 款，"每个人都有自由发挥特长的权利"，指出经济活动自由的表现形式主要包括：合同自由；价格自由；竞争自由；广告自由；行为自由；消费自由；生产自由；企业主对经济资料进行信息自决的自由；经济目标的破坏不妨碍该目标追求者私人领域的个人自由；销售自由；经济自律自由；外国人的职业自由；决定是否承担不必要的公共经济协会成员义务的自由，此外，依据《基本法》第 9条应有经济联合与协作自由，依据《基本法》第 12 条还有职业自由、工作区域保护与迁徙自由。 [3] （P157-158 ）美国宪法学者对经济活动自由的理解是，包括四项内容：首先是创设自由，自由进入市场，无需正式许可就可以从事活动；其次是竞争自由，进行自由、公平的竞争，即使竞争失败者淘汰出局，蒙受损失；再次是合同自由和消费自由，自由选择交易对手和交易内容；最后是结社自由，个人或企业可以建立经济组织和其他经济联合体，雇员可以组织工会和进行集体行动。 [4] （P164-178 ）笔者综合上述学者的观点，并结合经济法的调整范围，认为经济活动自由应包括：经营自由，市场主体可自由选择参与市场活动的组织形式，以及享有经营方式、经营范围以及经营决策的自由；竞争自由，自由选择竞争对手、竞争领域、竞争策略，并自我承担竞争后果；交易自由，自由选择交易对象，安排交易条件，设定交易对象，从商品、服务到经营权等；自治自由，组建和运作自己的自律性组织，自主管理内部事务。总之，经营自由、竞争自由、交易自由和自治自由以财产权为基础，是财产权的自然延伸，并且，共同构成经济自由的基本内容。

二、经济自由的意义和相对性
"一方面，经济安排中的自由本身在广泛的意义上可以被理解是自由的一个组成部分，所以经济自由本身是一个目的，其次，经济自由也是达到政治自由的一个不可缺少的手段。" [5] （P11 ）弗里德曼的论述揭示经济自由具有目的和手段双重价值。就目的价值而言，"私人财产是个人自由以其最初级的形式对个人自由的体现，而市场自由则是个人基本自由不可分割的组成部分"。 [6] （P88-89 ）首先，经济自由是实现经济增长和制度创新的重要的激励机制，正是信赖投入成本而产生的收益的可以安全取得和享用，劳动、节俭和积累才能持续地发生，而不是尽最大可能"吃掉和用掉"。其次，经济自由将中世纪的农奴从封建枷锁中解放出来，并造就成以出卖劳动力为生的无产者，使资本雇佣劳动成为可能。最后，市场经济是分散决策机制，人的独立主体和相互的平等属性成为必要，自由意志对财产、劳动的处分也借助契约的形式得以实现。就手段价值而言，哈耶克已经明确地指出，对于经济自由的剥夺是通往奴役之路。 [7] （P91 ）

自由不是绝对的，而是相对的。自由界限的最外层就是客观条件的约束，正如，爱尔维修所说，"所谓自由人，就是指不戴手铐脚镣、也不受监狱关押，也不会因为害怕惩罚而象奴隶一样只限于在某一个地域之内活动的人……不能象鹰隼那样飞翔、象鲸鱼那样遨游，这并不是不自由。" [ 8]（ P173） 但是，自由的最重要约束，不是上述的自然限制，而是社会限制，即人作为社会动物而必须忍受的社会控制。随着经济社会发展，从自给自主的小农经济进入以市场为纽带、社会分工为基础的市场经济，人与人关系越来越密切，经济自由被附加的社会控制也越来越强。因此，1989 年法国《人权宣言》第17 条所诏告的——"神圣不可侵犯的权利"——财产权，在1919 德国《魏玛宪法》第153 条第3 款被表述为，"财产权伴随着义务，其行使必须同时有益于公共福利"，20 世纪以来，西方各国的宪法已经普遍地接受财产权的这种社会化的变化。此外，与具有静态特征的财产权相比，经济活动自由具有动态性导致其外部影响性更大，受到限制也自然就更多，例如，经营自由中对经济组织形式的选择必须在法律设定的个人、合伙、公司或信托范围内，在特殊领域，则限制更为严格；竞争自由则必须遵循善良风俗等基本规则；交易自由中特殊商品或服务的交易条件必须在规范约束下；自治自由的规章制定、奖惩行使都要受到外界监督等。但是，值得注意的是，有学者认为，"对权利的限制主要来自于两个方面：一方面是权利相互之间的限制（内部限制），即一个权利对另一个权利的限制，一个人的权利对另一个人权利的限制；另一方面是实现秩序、福利及良俗美德所需的对权利的限制（外部限制）。" [9] （P210 ）笔者主张，权利是分析的唯一逻辑起点，权利的限制只能来自于他权利，而裁量冲突双方的优越性以及优越程度，应以道德和法律的公平观念为标准。经济自由是一项市场主体的基本权利，自然优越于其他次生权利，所以，经济自由限制的合理性只能来自经济自由或其他基本权利，而不是简单诉诸"公共福利"或"社会利益"等比较宽泛的概念。此外，应补充说明的是，限制经济自由的基本权利并不应狭隘的指向他人，即使同一主体上也可能产生权利的冲突和协调，例如，现代社会公民的消费清单上除了私人产品外，还需要国防、司法和灯塔等国家提供的公共物品，因此公民基于维护自己生存的需要，必须允许国家以征税的方式合法的"侵犯"自己的财产权。

三、经济自由与经济法
国家有义务尊重和保障经济自由。尊重经济自由要求国家与市场保持距离，市场运转协调的地方不应有国家的影子，一旦出现运转失灵，建立在自治自由基础上的社会组织也是优先手段，而国家干预居于末席，这也是所谓辅助性原则的要求。尊重经济自由仅仅是国家的一项消极义务，国家的积极作为才是市场经济中经济自由得以实现的关键。市场是权利交换的场所，也是权利冲突的地方，不同主体的经济自由在市场上发生碰撞，划分彼此合理的界限成为必要。伦理道德、内部自律固然可以成为权利界限划分的依据，但是缺乏足够的权威性是其实施的软肋。那么，超然于市场、社会之外兼具合法暴力的国家就成为经济自由冲突的比较理想的裁断者。市场经济初期，经济自由对于国家的要求是较小的，国家按照公平正义的观念和市场规律制定法律规范——主要为民商法——界定财产权范围，经济活动的基本要件以及风险和责任的承担，如果权利冲突现实的发生，且无法以和解、调解乃至仲裁等私人方式解决，那么，国家提供法庭依据前述法律规范为准绳予以裁判，并以强制力为执行的保障，最终协调经济自由之间的冲突，总之，国家仍然为"守夜人"的角色。但是，随着市场经济的发展，生产社会化，交易复杂化，空间的扩大化，经济自由的保护需要国家以更积极的姿态介入市场运行。此外，保护一方的经济自由，也意味对另一方经济自由的限制。此外，经济法对经济自由的限制还可能由于其他人权要求，例如，国家运用宏观调控以履行生存权、发展权过程中也会限制一定的经济自由，又如，国家执行保护、履行人权的物质基础就是通过限制公民财产权而获得的国库收入。

人权意义上的经济自由与私法上的物权、合同自由等应当在法理上予以明确区分。前者私人个体对国家的抵抗或要求，后者是私人个体之间处理冲突的依据，虽然现代人权理论认为，保护人权作为整个法律体系应当遵循的基本原则，私法上所谓一般条款可以成为人权与私权贯通的桥梁或纽带，但是必须承认的事实是，《合同法》、《物权法》等民事法律规范对于经济自由保护发挥的仅是间接作用。经济法才是经济自由的保护神，因为经济法是直接规范国家干预市场行为的部门法，国家对经济自由的尊重、保障或者限制都应当受到经济法的约束，经济法也应当秉持保护经济自由的精神，确定国家干预市场的方式、程序和界限。

四、例证：反垄断法与竞争自由权
反垄断法是经济法的重要分支之一，也一向被视为市场经济的宪章和经济民主的基石，我国《反垄断法》已经进入全国人大常委会的审议阶段，反垄断法理论研究也是如火如荼，有的学者提出，市场主体拥有自由竞争权，即竞争者制止垄断行为侵害其商业利益的权利，也可以说是竞争者对在自由竞争条件下所能够合理预期的商业利益的维护权。 [10] 这种权利分析范式符合法学研究规律，但是这种新型权利判断必须有充分的论证，否则权利通货膨胀无助于对实践的理论指引。笔者认为，竞争自由权是从经济自由这项基本权利合理推定得出，而不是所谓反垄断法所创设的，反垄断法的意义是明确国家尊重、保障竞争自由权的法律义务以及实施手段。以上分析，具有市场主体的经济自由是包括自由选择竞争对手、竞争领域、竞争策略，并自我承担竞争后果的竞争自由。在市场经济早期，竞争自由的核心内容是市场主体对国家干涉行为的抵抗，即将经济特权从市场活动中驱赶出去，这也是亚当·斯密所倡导的"夜警国家"观念。但是，无限制的自由竞争导致垄断产生，垄断的存在又反过来限制了竞争自由，形成对自由竞争的扼杀。例如，两个以上的市场主体之间，或者以合同的方式形成联盟，或者通过联合、兼并的方式结为一体，这本身是该市场主体运用经营自由和交易自由的行为，但是就相对竞争对手而言，他们的竞争自由却因此受到不合理的限缩。又如一些具有支配地位或交易优势的市场主体进行超高定价、交易歧视、价格倾销、捆绑销售及拒绝交易滥用经济自由行为，市场弱者的竞争自由名存实亡。传统的民商事立法和司法不能有效治理这种危害经济自由的现象，甚至成为背书者。因此，为矫正这些弊端，应创建"规制国家"，通过反垄断法的授权，建立预防、监控和处理三位一体的管理体制，规制限制竞争和垄断，保障经济自由的公平配置。

参考文献：

[1] 张千帆.宪政、法治与经济发展[M].北京:北京大学出版社,2004.

[2] 【法】卢梭 .论政治经济学[M].王运成译.北京:商务印书馆,1962.

[3] 【德】罗尔夫·斯特博 .德国经济行政法[M].苏颖霞,陈少康译.北京:中国政法大学出版社1999.

[4] 【美】路易斯 •亨金,阿尔伯特• J•罗森塔尔.宪政与权利 [M].郑戈,赵晓力,强世功译.北京:生活 •读书•新知三联书店 ,1996.

[5] 【美】米尔顿 •弗里德曼.资本主义与自由[M].张瑞玉译.北京:商务印书馆,2004.

[6] 【英】约翰 •格雷.自由主义[M].曹海军,刘训练译.长春:吉林人民出版社 ,2005.

[7] 【英】弗里德里希 •奥古斯特•哈耶克 .通往奴役之路[M].王明毅,冯兴元,等译.北京:中国社会科学出版社,1997.

[8] 【英】彼得 •斯坦,约翰• 香德.西方社会的法律价值[M].王献平译.北京:中国人民公安大学出版社,1989.

[9] 程燎原 ,王人博.权利及其救济[M].济南:山东人民出版社,1998.

[10] 胡小红 .论反垄断法所创设的自由竞争权[J].学术界,2005(5):86－92.


江西省吉安市人民政府


吉安市人民政府关于印发吉安市中心城区菜市场建设标准的通知

吉府发〔2010〕9号


井冈山管理局，各县（市、区）人民政府，市直有关单位：

　　经市政府第四十二次常务会议研究同意，现将《吉安市中心城区菜市场建设标准》印发给你们，请认真组织实施。

二〇一〇年六月二日

吉安市中心城区菜市场建设标准

第一章 总则

　　第一条 为加强吉安市中心城区菜市场建设的规范管理，进一步改善菜市场经营与购物环境，提高市中心城区菜市场整体建设水平，结合我市实际制定本标准。

　　第二条 本标准适用于市中心城区新建、提质和加固改造的菜市场。

　　第三条 本标准所指菜市场是指经批准建设，以满足居民日常生活需要，以经营蔬菜瓜果、水产品、粮油、禽蛋、肉类及其制品、粮油及其制品、豆制品、熟食、调味品、土特产等农副产品的零售经营为主，由若干经营者入场经营，分别纳税，实行集中、公开交易的固定场所。

　　第四条 菜市场建设应遵循“统一规划、合理布局、设施规范、交通畅通、节约用地、卫生环保”的原则。

　　第五条 菜市场销售商品的布置应遵循“合理布局、清洁卫生、分区明确、划类归市”的原则。销售商品主要分为以下类别:蔬菜类、水产品类、粮油类、肉禽蛋类、果品类、熟食类等。

　　第六条 菜市场建设除执行本标准外，还应符合国家、省现行的有关规范、规程的要求。

第二章 类别规模与建筑形式

　　第七条 菜市场的类别分为三类:

　　一类：场所固定的综合菜市场；

　　二类：农超对接的超市菜市场;

　　三类：住宅小区的菜市场。

　　第八条 菜市场的建设具体形式可分为新建、提质、加固改造三种。

　　新建是指在规划的小区中按江西省标准化菜市场要求建设新的菜市场。新建菜市场，应以独立式室内菜市场为主(指在独立用地内建设的室内菜市场);连体式室内菜市场为辅(指与其它公共服务建筑结合而建的室内菜市场)，不搞市场加住宅的建设模式。

　　提质是指对原有菜市场按江西省标准化菜市场要求进行提质改造。

　　加固改造是指对原有存在安全隐患但又不可或缺的临时性菜市场按此标准进行加固、疏导、改造。

　　第九条　 菜市场的规模，按服务半径和服务人口划分为二类:　　

　　一类: 城区综合菜市场，服务半径500米左右，服务人口2-3万人;

　　二类:居住小区（社区）菜市场，服务半径300米左右，服务人口0.7-1.5万人。

　　城区综合菜市场建筑面积1500－２500 m2，居住小区菜市场建筑面积900 m 2。根据我市中心城区建设的要求确定适宜的建筑形式、建设规模，以满足群众日常生活的要求。

第三章 选址与建设用地

　　第十条 菜市场选址应符合《吉安市城市总体规划》、《吉安市城区商业网点规划》和交通规划的要求，具体的建设地点结合居住区服务中心，选在有条件的地段，采用适宜的建筑形式。其中在新建城区、新建住宅小区内的菜市场建设，应以生鲜超市形式为主。

　　第十一条 菜市场的建设地点应有良好的地形、地貌、工程水文地质条件，场地附近应具有满足菜市场使用的电源、给排水和交通条件。以菜市场的外墙为界，距离1公里范围，无有毒有害等污染源。

　　第十二条 新城区开发配建的菜市场应独立设置或与公共服务建筑连体设置，不得与住宅建筑连体设置;旧城区改造配建的菜市场，根据用地条件以独立设置的形式为主。严禁占用城市道路或其它用地建设菜市场。

　　第十三条 新建、改建和扩建的独立式、连体式菜市场，在层数、高度、造型、色彩以及与其它用地、建筑的关系上，须符合城市规划的要求。

第四章 规划与建筑设计

　　第十四条 独立式菜市场的建筑覆盖率宜控制在45%左右，绿化率宜控制在15%一20%，连体式菜市场应在满足主体建筑使用功能前提下，满足市场使用的功能，并同时报批。

　　第十五条 菜市场宜采用大跨度、大空间的钢筋混凝土结构或轻钢结构，柱距不小于6米。钢筋混凝土结构的交易场所可与服务、办公等设施合建多层建筑。市场内净高在自然通风的条件下，不少于最大进深的四分之一，且不应低于5米。

　　第十六条 菜市场主入口不少于2个，主要出入口门的净宽度不小于4米。市场进、出口处应设不锈钢护栏，限时禁止车辆进出（批发性交易场所除外）。市场进出口一侧要设置供轮椅进出的无障碍缓坡，并设有无障碍标识。市场内通道应保持畅通、连通，满足经营与购物的需要。场内主通道宽度应不小于2.5米，次通道宽度应不小于2米。

　　第十七条 菜市场的总平面布置、消防给水、建筑内部消防设计及附设的停车场 (停车库)应符合国家防火规范的要求。依据规范划分防火分区，设置防火疏散通道，配备必要的消防器材。每个防火区进出大门不少于2个，大门净宽不小于4米，以保证消防和紧急疏散的要求。

　　第十八条 菜市场周边道路机动车道的路面宽不得小于7米，至少设两个车行道出入口。菜市场应配套设有机动车、非机动车停放场地，停车场占菜市场面积的20％以上，菜市场停车场 (停车库)可独立设置，亦可与其它公共服务建筑共用停车场(停车库)。停车场应便于车辆进出。

　　第十九条 菜市场的建筑消防设计应由具备相应资质的设计单位按照国家工程建筑消防技术标准进行设计，建设单位应当将建筑工程的消防设计图纸及有关资料报送公安消防机构审核。未经审核或审核不合格的，建设主管部门不得发给施工许可证，建设单位不得施工。菜市场工程竣工时，必须经公安消防机构进行消防验收，未经验收或经验收不合格的，不得投入使用。

第五章 配套工程设施

　　第二十条 给排水设施除应遵循建筑给排水设计规范的要求外，应按以下标准建设。

　　l、给水干管管径不小于40mm。

　　2、经营水产、熟食等摊位或营业房应单独计量。

　　3、城市新区的菜市场内部管网必须雨、污水分流；市场内污水管道应与市政污水管相接，不可直接排入雨水管道；市场内部的污水管道（沟）应单独布置、自成系统，不得与其它建筑污水管道共用。

　　水产摊位前须设置有覆盖板的明沟，断面尺寸不小于300×300 mm，其余摊位前应设置地漏，便于污水排除。

　　4、污水应采用开沟式排污，沟最浅处不少于800mm，宽不小于400mm。

　　5、为方便市场污水管道清理和疏通，窨井间距不得大于lOm。

　　第二十一条 电气设备除应符合建筑电器设计规范的要求外，尚应按以下标准建设:

　　1、市场用电容量按30-5OW/ m 2的标准配置。

　　2、插座须采用防溅插座，每个摊位不宜少于1个，水产摊位和鲜肉摊位不宜少于2个。水产、鲜肉每个摊位前至少安装照明灯一只。

　　3、市场交易场所照明应符合有关技术规范的规定：

　　4、熟食、家禽冷冻制品等营业房照明灯具、插座，根据经营业户不同需要安装并装表计量。

　　5、市场内电气管线采用暗敷，电线必须穿管敷设。电线管线采用聚乙烯管材，埋地管线套管敷设。

　　第二十二条 市场内所有管线必须下地埋设。

　　第二十三条 菜市场附属设施规定

　　1、市场应设置公共厕所。室内菜市场内的公共厕所应符合城市公共厕所规划和设计标准。

　　2、市场内部须按有关规定设置垃圾中转密闭间，内设垃圾密封桶，垃圾倾倒在环卫部门指定的垃圾场或垃圾中转站。

　　3、城区综合菜市场内须设置物业管理、工商行政管理、治安管理办公室。居住小区菜市场可根据实际情况设置综合管理办公室。

　　4、新建菜市场应配套适当面积的内部仓库。

　　5、菜市场的布局结构比例宜为：摊位面积55％，通道面积35％，辅助面积10％。

第六章 场内经营设施

　　第二十四条 市场经营设施既应满足市场经营需要，又要符合市场卫生要求。

　　售货台要采用标准配台，每个售货台平面尺寸长1200-1500mm，宽900-1100mm，高度700-800mm;相背的售货台工作空间之间相距不小于1600 mm。

　　鲜肉和熟食类应按类别分区，采取封闭式营业房，具有防蝇、防鼠、防尘设施，营业房面积不宜小于3平方米。水产宰杀台前方要求安装铁皮罩。

　　第二十五条 售货台须整齐美观，应采用整洁、易清洁的贴面，地面应采用防水、防滑材料;内墙瓷砖贴面高度不宜小于1800mm。

　　第二十六条 交易场所内应有良好的冲洗、排水设施。污水排放应符合国家现行的有关规范和技术规定。

　　第七章 其它

　　第二十七条 菜市场管理主体负责监督经营户依法配置和使用标准计量器具，并按规定进行定期检验，每个摊位应统一设置台架。

　　第二十八条 菜市场应统一设置悬挂营业执照的附属设施，做到亮照经营。熟食区应有卫生许可证和健康证。

　　第二十九条 市场应设置分区布局导购图，安全通道指示牌，场牌应醒目美观，商品划行归市有明显标志，有防蝇、灭蝇装置。

　　市场内应设置告示栏、宣传橱窗。综合市场内应设置电子监控、电子价格行情屏幕等。

　　第三十条 市场内应设立服务台(投诉处)、复秤处、配电室。

　　第八章 附则

　　第三十一条 菜市场建设要严格执行江西省标准化菜市场规定，由城建部门和商务部门按城市规划和商业网点规划的要求进行联合审批。建成后由市商务局牵头，组织相关部门验收合格后交付使用。

　　第三十二条 中心城区是指吉州区、青原区和井冈山经济技术开发区。其它各县（市）农贸市场建设参照此标准执行。

　　第三十三条 本标准自公布之日起施行。

　　第三十四条 本标准由吉安市商务局负责解释。