黑龙江省大庆市人民政府办公室


大庆市人民政府办公室关于印发《大庆市人民政府推进大事实事工作规则》的通知

庆政办发〔2007〕58号


　　各县、区人民政府，各中、省直单位，市政府各直属单位：
　　经2007年5月24日市政府八届五次常务会议讨论通过，现将《大庆市人民政府推进大事实事工作规则》印发给你们，请遵照执行。

　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　二○○七年七月二十四日

　　　　　　　　　　　　　大庆市人民政府推进大事实事工作规则

　　　　　　　　　　　　　　　　　　第一章 总 则

　　第一条 为进一步推动市政府大事实事的有效贯彻落实，确保工作取得实实在在效果，依据相关规定，结合我市大事实事推进落实工作的实际需要，制定本规则。
　　第二条 市政府督查室是市政府大事实事督办检查考核的牵头责任部门，负责组织实施本规则。
各相关单位应指定专门机构，指定专人负责本单位承办的市政府大事实事内部督办检查工作。

　　　　　　　　　　　　　　　　　　第二章 征集交办

　　第三条 每年度11月30日前，市政府督查室下发《督查通知》，征集各单位负责推进落实的下一年度市政府大事实事，征集工作于12月30日前完成。
　　第四条 各单位接到大事实事征集通知后，要认真进行调查研究，由主要领导主持召开会议，讨论确定本单位拟提请市政府研究确定的大事实事，任务目标要具体、切合实际，确保当年见到成效，并按征集时限及时上报市政府督查室。
　　第五条 市政府督查室对征集的市政府大事实事进行汇总归纳，报送各位副市长征求意见，并按照各位副市长提出的意见，对市政府大事实事进行修改完善后，呈送市政府主要领导审阅，按照市政府主要领导提出的意见进行修改完善，经请示市政府主要领导同意后，提请市政府常务会议讨论通过。
　　第六条 市政府督查室将市政府常务会议讨论通过的市政府大事实事，提交市人大、市政协“两会”，征求人大代表和政协委员的意见，“两会”审议通过后，以市政府文件印发，并通过新闻媒体向社会公示。

　　　　　　　　　　　　　　　　　　第三章 推进落实

　　第七条 各相关单位要将市政府确定的大事实事列为本单位的重要工作，摆上重要议事日程，通过制订详细可行的工作方案、计划，将工作任务量化到周，责任分解到人，主要领导要负总责，靠前指挥，保证工作整体有序推进。
　　第八条 各相关单位指定的专门机构和督查人员，要充分发挥督查职能，加强内部督办检查，促进本单位承办的大事实事得到有效落实。
　　第九条 大事实事推进落实牵头部门，在工作推进过程中要定期或不定期组织召开协办部门参加的会议，认真研究解决工作推进过程中遇到的困难和问题。对完成有难度的工作，要及时向分管副市长汇报，确保工作顺利开展，有效落实。
　　第十条 各位副市长应定期听取分管战线承办的大事实事的推进落实工作，以便了解和掌握工作进度、任务完成情况，并针对存在的问题和困难，及时研究解决。
　　第十一条 市政府督查室在督办检查考核过程中，要及时发现、树立典型，总结经验，通过舆论宣传或召开会议等形式予以推广，促进工作落实。

　　　　　　　　　　　　　　　　　　第四章 督办考核

　　第十二条 市政府督查室负责组织市政府大事实事的检查考核工作。负责每季度组织考核领导小组办公室成员单位，并邀请部分市人大代表、政协委员、群众代表及新闻媒体，通过全面检查与随机抽查、听取汇报与实地调查、明查与暗访相结合等方法，加强对各单位承办的市政府大事实事推进落实情况的督办检查考核。
　　第十三条 市政府大事实事推进落实考核测评实行百分制，分为优秀、良好、合格和不合格四个档次。市政府督查室按照各责任单位是否真正负起责任、是否按要求制订推进方案、是否真正密切配合协调动作、是否及时召开会议研究解决遇到的困难和问题、年终是否全面完成任务目标等方面，评定各单位工作完成情况档次，并经市政府主要领导或有关会议审议通过后，在全市范围内进行通报。
　　第十四条 市政府督查室负责汇总市政府大事实事的季度推进落实情况，向市政府主要领导进行汇报，并提交市政府常务会议审议。同时，由市政府主要领导责成相关领导，采取召开会议、现场办公等方式，及时研究解决大事实事推进落实过程中遇到的问题和困难。
　　第十五条 市政府督查室负责定期或不定期向市人大和市政协报告市政府大事实事进展情况，并通过新闻媒体向社会进行公示，广泛接受社会各界监督。

　　　　　　　　　　　　　　　　　　第五章 严格奖惩

　　第十六条 对在市政府大事实事推进落实过程中，领导重视程度高、工作方案切实可行、及时反馈推进落实情况、按时限完成任务目标的各单位和在大事实事推进落实过程中涌现出的先进个人典型，进行表彰通报。
　　第十七条 对违反本规则，未按征集时限上报大事实事，年底前未完成任务目标，或在承办工作中出现敷衍塞责、推诿扯皮、久拖不办、办而不结、结而不报、报而不实的单位，每年达到一次的，提出通报批评，并要求承办单位作出书面解释说明；达到两次的，建议市政府相关部门取消该承办单位及主要领导当年一切评优评先资格；达到三次或对政府工作造成一定损失或恶劣影响的，建议市政府按有关规定给予相应处分。
　　第十八条 对承办工作牵头部门、协办部门不积极主动沟通联系，不主动承担工作任务，工作中不相互支持、相互配合，导致承办的大事实事不能在规定时限内完成或完成质量不高的，在行风评议中实行一票否决。
　　第十九条 市政府督查室负责将考核结果报市委、市人大，建议作为干部使用、评价的重要依据之一。

　　　　　　　　　　　　　　　　　　第六章 附 则

　　第二十条 各县、区人民政府自行确定推进落实的大事实事，可参照本规则执行。
　　第二十一条 本《规则》自发布之日起施行。

很长一个时期以来，全国各地烟草专卖管理机关、公安、司法机关在处理非法生产、批发、运输、销售等涉烟非法经营案件时，因有关的法律没有明确的规定、司法解释滞后，都处于各自理解、法律后果不一的境地。2010年3月26日，最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》（以下简称《烟草解释》）出台后，各地烟草专卖管理机关、公安、司法机关在办理卷烟非法经营案件适用法律上，才逐步形成统一认识，走上执法一致的轨道，打击烟草非法经营活动出现了一个新局面。可是2011年6月5日最高人民法院以（2011）刑他字第21号文，对江苏省李明华非法经营案作出的批复（以下称《批复》），又给处理卷烟非法批发案件适用法律问题造成认识上不统一，对有烟草零售专卖许可证非法从事卷烟批发的案件产生了争议，对查处、打击破坏烟草市场管理秩序产生了消极影响。笔者认为该批复与《中华人民共和国烟草专卖法》（以下简称《烟草专卖法》）和先期出台的《烟草解释》有关条文相冲突，有必要进行探讨。
一、 有烟草专卖零售许可证不等于有烟草专卖批发企业许可证
人们对《批复》的理解，认为是获得烟草专卖零售许可，从事卷烟批发不是犯罪行为，而是行政违法行为，他们拥有国家烟草专卖部门颁发的专卖许可证具备从事烟草销售的资格，不存在未经许可非法经营的情形，它仍是从事许可证许可的范围，而不是另外需要行政许可的另一种行为。那么获得某种行政许可，又在行使另外一种行为，而不管这种行为是另需得到行政许可的，将其视为是已获得的行政许可的范围，这种理解正确吗？
国家法律规定了企业和公民从事工商业生产、经营活动，必须获得国家有关管理机关的批准，具体到它所从事的生产、经营活动范围都作出规定，国家工商行政管理总局颁布的《企业经营范围登记管理规定》第三条：“经营范围是企业从事经营活动的业务范围，应当依法经企业登记机关登记。
　　企业的经营范围由企业登记机关根据投资人或者企业的申请依法登记。企业的经营范围应当与章程或者合伙协议的规定相一致。”《个体工商户登记管理办法》第九条：“经营范围，是指个体工商户开展经营活动所属的行业类别。
　　登记机关根据申请人申请，参照《国民经济行业分类》中的类别标准，登记个体工商户的经营范围。”
经营范围包括经营项目和经营方式，经营项目参照《国民经济行业分类》中的具体类别或经营品种进行登记，经营方式分生产、加工、批发、零售、服务等等。
经营范围还分为许可经营项目和一般经营项目，依照法律、行政法规、国务院决定登记前须经批准的项目，属于许可经营项目，也称前置许可项目，还得在申请登记前报经国家有关部门批准。
国家工商行政管理总局颁布的《企业经营范围登记管理规定》第五条和《个体工商户登记管理办法》第十七条对此都作了明确的规定：申请开业、变更登记的经营范围涉及国家法律、行政法规或者国务院决定规定在登记前须经批准的项目的，应当在申请登记前报经国家有关部门批准，并向登记机关提交相关批准文件。
烟草制品的生产、经营，依照《烟草专卖法》规定，就属于前置许可项目，须登记前获得国家烟草专卖行政主管部门的批准。没有批准的，工商行政管理机关不予核发营业执照。
国家为了维护烟草生产、调拨计划，保护消费者利益，保证国家税收，实行专卖许可制度，严格规定了烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、烟草专卖零售许可证和特种烟草专卖经营企业许可证的管理制度。那么零售证可以等同于批发证吗？众所周知，批发和零售属于两种不同概念的商业行为，是有本质的区别，零售：商品经营者或生产者把商品卖给个人消费者或社会团体消费者的交易活动。特点是：每笔商品交易的数量比较少，交易次数频繁；出卖的商品是消费资料，个人或社会团体购买后用于生活消费；交易结束后商品即离开流通领域，进入消费领域。
批发：专门从事大宗商品交易的商业活动。零售的对称。通常有两种情况：①商业企业将商品批量售给其他商业企业用作转卖。②商业企业将用作再加工的生产资料供应给生产企业。
烟草产品的批发和零售，是经营范围中的两种方式，《烟草专卖法》、《烟草专卖许可证管理办法》作了明确的规范，两者有明显不同的特征，1、它们的批准权限不同，从事烟草批发业务跨省的，需报国务院烟草专卖行政主管部门审批发证，省内经营的报省级烟草专卖行政主管部门审批发证，而烟草零售只需县级烟草专卖行政主管部门审批发证。2、市场准入资质不同，从事烟草批发业务只容许是企业，目前仅限各级国营烟草公司；从事烟草零售企业和个人都可，批发和零售它们的资金、经营场所，从业人员等要求都不同。3、监督管理的制度不同，对批发和零售企业和个人，日常的监督管理的权限、要求、方法都不同。可以看出，零售与批发泾渭分明，不能混淆，无论是从法律规定还是约定俗成，都不是同一种行为。
这种认为有烟草专卖零售许可证从事批发的行为，没有超越获得的行政许可的范围，只是在经营中有违规行为的观点。是对经营范围的曲解，销售卷烟、雪茄烟、烟丝还是烟叶这是经营项目，即卖什么东西，批发还是零售是经营方式，即怎么卖，都是属于经营范围，有烟草专卖零售许可证的只有零售的资格，而无批发的资格，从事批发就超越了许可范围，不能把零售等同于销售，这种有此证等于彼证的理解，是混淆零售与销售的概念。那样的话国家的设置的许多专营、专卖制度都可以取消了，就烟草经营而言，企业、公民只要获得一种烟草专卖许可证，就可以从事生产、批发、运输、零售烟草制品各个环节，那么烟草专卖制度就形同虚设，烟草专卖秩序就无法管理。
《企业经营范围登记管理规定》第十五条也明确规定：“企业未经批准、登记，或者违反本规定第十四条规定，从事许可经营项目经营的，企业登记机关应当依据《无照经营查处取缔办法》予以查处。”
企业和公民个人只能按照工商营业执照上核准的经营范围，从事经营活动，不得超越审核内容从事生产、经营活动。超越审核内容经营的，就是违反专营专卖行为。
我国《刑法》设立非法经营罪的目的之一，是保护国家的专营专卖和市场准入制度，其实质在于惩罚那些违反国家对一些经营活动的专营、专卖或限制制度的行为，这些行为违反了国家对这些经营行为的许可制度。针对的就是行为资格，表现为有没有获得从事某种行为的许可证等资质证明。持有烟草专卖零售许可证，从烟草公司或渠道外购进卷烟，批量销售给零售商家，就是批发行为。因为他们只有国家批准的零售资格，没有经过国家批准的批发资格，而擅自予以经营的，是超越了获得的行政许可规定的范围，就属无照经营。其侵害的是国家的烟草专卖制度，情节严重的，就构成非法经营罪。如持有烟草专卖零售许可证，偶尔将数额较大（一次50条以上）卷烟，销售给消费者，可以作为违规行为，不以犯罪论处。
二、《批复》与《烟草解释》相冲突
另一观点说“有烟草专卖零售许可证从事批发的行为，属于超范围经营，并没有说它不属于无证批发行为，而是认为它不宜按照犯罪处理”。既然认定它是无证批发，且数额已达犯罪标准，就要按无证批发追究刑事责任，认定它是无证批发，又不作犯罪处理，这就自相矛盾了。
《烟草解释》第一条的规定，“违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖经营企业许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定，以非法经营罪定罪处罚。”这里规定的无四种许可证其中之一的，非法经营烟草制品，情节严重的以非法经营罪处罚，那么无烟草专卖批发企业许可证从事批发，不以犯罪论处的就与 《烟草解释》的规定相抵触。
《批复》与《烟草解释》条文相冲突，在实际执法中应该哪个为依据呢？根据法律解释的效力来说，《批复》与《烟草解释》都是司法解释的一种，它们的法律效力是同等的，但是《烟草解释》是由两高通过颁布的，对于烟草类案件有普遍的约束力，而《批复》是高院发布的，它仅仅是针对李明华个案的请示，只适用于该案的处理。当然在不与法律相冲突的条件下，对同类案件也有普遍指导意义，在司法实践中应当执行，前提是不能与同一类案件的法律和解释相悖。
笔者认为《批复》明显地与《刑法》第二百二十五条第一款办理烟草案件所依据的《烟草专卖法》立法精神相抵触，与两高的《烟草解释》有关条文相冲突，依照执行就会产生截然不同的法律后果，《批复》只能适用李明华非法经营案，对其他持有烟草专卖零售许可证从事批发案件，要具体案件具体分析，不可以硬性套用。
由于《批复》公布后，各地司法机关都依照执行，虽然只涉及一个罪名，但给烟草市场管理和烟草案件的查处带来了很多难题，一些持有烟草专卖零售许可证的商家，他们钻《批复》空子，因为没有了刑罚加身的威慑力，有持无恐大胆地做起了批发生意。烟草专卖管理部门在查处该类案件时，也显得无从下手，如查获的是外地的，他事实上是无证的，他狡辩说有证但没有随身带，还有的借他人的零售许可证搞批发，或者与有零售许可证的约定，若查获了就说给有证户帮忙的。还可以在办零售许可证不受限制的地区办证等等。由于信息不互通、地域偏远等等原因，短时间内无法核实，又没有限制人身权利，事实没查清又无法移送公安机关，只能不了了之。这样的话必然会给烟草市场造成混乱，打乱正常的卷烟调拔计划，冲击烟草专卖制度，造成国家税收的流失。以上种种希望引起重视，以免造成执法漏洞。

（作者：许建民）